《信息网络传播权保护条例》解读
马宁
2006年7月1日，国务院公布的《信息网络传播权保护条例》（“条例”）开始实施。而在此之前，著作权人与各类网站之间的战火已呈愈演愈烈之势，新型案件也层出不穷。那么，该条例对不同商业模式的网站会产生何种影响？信息原创者如何利用条例调整维权策略？网站经营者如何利用条例的“免死金牌”豁免责任？条例与现行其他法律法规的协调性如何？以下是我们对条例的解读。
一、“信息网络传播权”的范围如何把握？
信息网络传播权有三个要件：“公众”、“自己选定的时间”、“自己选定的地点”，三要件缺一不可。应该可以理解为信息网络传播权只适用于广域网，不适用于局域网，因为局域网传播限定了作品接受者的地域范围，使其并不能在其个人选定的地点获得作品。科研院所、大专院校、企事业单位等在单位内部的局域网内共享的资料不会涉及侵犯信息网络传播权的问题。但这并不意味着不侵犯其他著作权（如复制权），只是要根据《著作权法》及其他法律法规（如《计算机软件保护条例》及相关司法解释）的规定来加以判断。
值得注意的是，条例明确了“信息网络”包括“有线和无线”，因此条例不仅约束传统的Internet有线网络，也调整WAP等形式的无线网络。一方面，无线网络支持随处漫游的个人通信，随着带宽、硬件、运行环境的改善，无线网络在快速发展；另一方面，受无线增值业务给网站运营带来巨大利益的驱动，提供WAP等形式内容的网站同样存在大量非授权的内容，其程度丝毫不亚于目前已成为著作权人“关注”焦点的互联网网站。鉴于无线网络中的侵权行为更加复杂和隐蔽，取证更加困难，著作权人应当注意及早探索有效保护其无线网络传播权的办法。
二、“通知－删除”程序——著作权人与网络服务提供商博弈的游戏规则
面对现实中频频发生的著作权人与网络服务提供商的激烈争论，条例在权利层面商赋予了著作权人“声明则不得转载”的权利，在操作层面上提供了“通知－删除”地制止侵权的快速方式，比较有效地协调了著作权人与网络服务提供商间的矛盾。
实际上，“通知－删除”程序早在2004年《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》（“解释”）第五条中就有所反映，但操作性不是太强，且只适用于提供内容服务的网络服务提供者。2005年5月30日开始实施的《互联网著作权行政保护办法》（“办法”）对“通知－删除”程序做了较全面的规定。条例基本延续了办法对“通知－删除”程序的规定。
“通知－删除”程序适用于网络服务提供者，即通常所称呼的ISP。根据提供的服务的不同，条例第二十至二十三条将网络服务提供者分为四种，每种的免除责任所需满足的条件有所不同。这就要求网络服务提供者根据这些规定审视或调整自己的商业模式，以“享受”到“避风港”条款的益处。但如果有证据证明网络服务提供者主观上“明知或应知”侵权的迹象，则“避风港”免责条款不适用。
总之，面对互联网上的海量信息，网络服务提供者要想免责，需要积极配合著作权人的通知行动，而不是视而不见，否则就可能被权利人以“主观上有过错”为由来否定网络服务提供者享有的“通知－豁免”抗辩。著作权人也应意识到，在向著作权管理部门投诉或向法院起诉前，必须首先向主观上不明知的网络信息服务提供者发出符合条件的通知，否则，无法得到著作权管理部门或法院的支持。
三．赔偿额度悬而未决
虽然条例第18条和第19条对于侵犯他人信息网络传播权的行为规定了行政处罚的数额，但并未规定赔偿额度。而在诉讼中，如何计算信息网络传播权的侵权赔偿数额一直是困扰广大法官和律师的一个难题。因为网络上的传播与传统的纸媒传播不同，对于著作权人受到损害的权益而言，网络传播中的“点击量”远远比“字数”重要的多。在门户网站的首页登载某个侵权作品和在个人主页或博客上登载同一个作品，其侵权程度是不同的。因此，传统的赔偿额度计算方法显然无法直接适用于网络环境下的侵权。虽然个别地区的司法实践可能突破或变通适用赔偿计算方法来适应网络环境，但单靠法官的自由裁量权是缺乏合理性的，也可能引发当事人选择法院（forum shopping）的情况。这对于数字版权使用者尤其是经营者清晰认识侵权风险，及对权利人确定合理的权利申诉范围，都具有不可确定性。
四、网络服务提供者透露侵权用户信息的义务
从法律上规定网络服务提供者有义务向著作权人或有关政府部门提供侵权用户信息的义务可以使真正追究直接侵权人的责任更有可能，因为如果没有网络服务提供者的合作，查找直接侵权人会有很多困难。
解释第六条要求提供内容服务的网络服务提供者有义务应著作权人的要求提供侵权行为人在其网络上的注册资料及利于著作权人追求行为人的侵权责任，无正当理由拒绝提供的，应追究相应的侵权责任。
办法第六条对此规定的比较详细：“互联网信息服务提供者收到著作权人的通知后，应当记录提供的信息内容及其发布的时间、互联网地址或者域名。互联网接入服务提供者应当记录互联网内容提供者的接入时间、用户帐号、互联网地址或者域名、主叫电话号码等信息。前款所称记录应当保存60日，并在著作权行政管理部门查询时予以提供。”该条明确了两点：1.由于提供的服务不同，互联网信息服务提供者与互联网接入服务提供者提供的法定信息有所不同；2.只有著作权行政管理部门查询时才予以提供。至于著作权人要求提供时能否援引该条，尚有疑问。
条例第十三条重申了网络服务提供者向著作权行政管理部门提供涉嫌侵权服务对象信息的义务。第二十五条规定了违反此义务的行政处罚。
但上述规定在理解上至少存在以下问题：
1． 如果享受网络服务提供者的服务需要注册，那么要求用户填写的资料详细到何种程度方为合理？网络服务提供者是否有义务核实用户填写资料的真实性？现实中，很多网站即使要求用户注册，也是形式上填写一些简单的资料，而且很多还不加以审核，用户完全可以匿名或填写虚假信息，更何况一些网站用户可以不加注册就可以享受相应的服务。如果这样，当要求网络服务提供者提供涉嫌侵权的服务对象的信息时，要么网络服务提供者无法提供（因为不要求用户注册，无法得知用户信息），而不是拒绝或拖延提供，要么提供的也是不一定真实的信息。
2． 办法和条例都没有规定著作权人向网络服务提供者的查询权。虽然著作权人可以依据解释第六条获取这种查询权，但解释只适用于提供内容服务的网络服务提供者，而不适用于提供网络平台（如BBS公告牌、QQ等网络信息存储空间）的网络服务提供者。即使著作权人获取了这种查询权，网络服务提供者向其提供的信息资料的详细程度与向著作权行政管理部门提供的相比，是否应该相同？如何保障著作权人能获得这种相同性？
条例固然有很多进步之处，但也存在不少缺陷，不可能依据条例解决信息网络传播权中的所有问题。这些缺陷不仅会给著作权人维权带来困难，也会给网络服务提供者正确审视自己的商业模式带来困惑。在相关司法解释或司法实践对上述缺陷作出回应前，双方均应谨慎做出有关的商业决断。
马宁，上海锦天城律师事务所知识产权部律师，13817797199，patrick_maning@yahoo.com.cn
中华人民共和国政府和伊朗伊斯兰共和国政府一九八九至一九九０年文化、科学和艺术合作执行计划
中国政府 伊朗伊斯兰共和国政府
中华人民共和国政府和伊朗伊斯兰共和国政府一九八九至一九九０年文化、科学和艺术合作执行计划
（签订日期１９８９年５月１２日）
中华人民共和国政府和伊朗伊斯兰共和国政府，为发展和加强两国文化关系，根据一九八三年九月十四日（伊历一三六二年六月二十三日）签订的文化协定，同意签署两国一九八九年至一九九０年（伊历一三六八年至一三六九年）文化、科学和艺术合作执行计划，条文如下：
第一章 文化、艺术
第一条 双方互办电影周，鼓励相互进行商业、非商业电影交流。
第二条 双方互派由文化、艺术方面的负责人和专家组成的五人代表团进行访问，为期十五天。
第三条 双方互办书法、绘画、工笔画、画饰和摄影方面的文化艺术展览，并互派二至三名随展人员进行访问，为期十五天。
第四条 双方官方旅游机构为根据双方商定的计划和条件互派旅游者提供必要的方便。
第五条 双方互派新闻出版代表团（五人），为期两周。
第六条 双方相互邀请对方参加在本国举办的国家、国际电影节和教育电影节。伊方每年邀请中方参加在伊朗举办的“曙光旬电影节”和“教育电影节”。
第七条 双方互换文化、艺术、科学和历史方面的信息、书籍、刊物、图片、幻灯片、缩微胶卷和录像带，并在上述领域交流经验。
第八条 双方尽可能地为交换图书、刊物和介绍对方的优秀文学作品在本国翻译、出版提供必要的方便。
第九条 双方互办一次儿童绘画和传统艺术展览。
第十条 双方为对方各种代表团参观本国文化、伊斯兰教及历史设施提供必要的方便。
第十一条 双方互派两名专家访问，了解对方的文化遗产，特别是了解对方纸张和毛皮方面试验性和科学的修缮和保护方法，为期二十天。
第十二条 双方互派二名图书管理人员和一名译员进行为期十到十五天的访问。
第十三条 双方为互换有关伊朗文化、伊斯兰文化的研究作品提供必要的方便。
第十四条 联合国教科文组织每次开会之前，双方就该组织中提出的问题交换意见并进行必要的协调。
第十五条 双方欢迎对方参加在本国举办的国际书展，有关费用自理。
第二章 科学、教育
第十六条 双方每年互换八名奖学金生，有关互换奖学金生的具体细节通过外交途径商定。
第十七条 在本计划有效期内，中方根据教学需要，聘请一名伊朗教授来华教授波斯语；中方也相应地根据伊方要求，派遣一名中文教授到伊朗伊斯兰共和国教授中文，每届任期一年。具体人选通过外交途径商定。
第十八条 两国高等院校为进行学术及负责人、教授和研究人员的交流提供必要的方便。
第十九条 双方互换两国教育政策和教育制度方面的资料，交流经验，并进行必要的合作。
第二十条 双方同意交换两国的教科书以及教育、文化和科学方面的图书资料。
第二十一条 在本计划有效期内，双方互派一个由五人组成的教育考察团，考察和了解两国普通教育、在职教育和教师培训的情况。
第二十二条 双方互派一名成人扫盲专家进行访问，考察扫盲的方法和计划，为期十五天。
第三章 医疗卫生
第二十三条 双方在残疾人、弱智者和老年人的能力开发方面进行友好交往和文化、保护性合作，并交换有关信息。
第二十四条 双方在预防吸毒、吸毒成瘾者的治疗（尤其是针灸治疗）和康复，禁止罂粟的非法种植，禁止麻醉品的非法生产和贩运，监督控制麻醉药品的生产和使用，预防社会性疾病和灾害的发生而使用的方法、经验和行之有效的措施等方面，交换信息，进行互访，并在此基础上进行文化和保护性的合作。
第四章 体育
第二十五条 双方互换适合不同年龄和水平的体育方面的出版物和科教影片。
第二十六条 双方鼓励参加在对方举办的体育学术讨论会。
第二十七条 中华人民共和国应伊朗伊斯兰共和国的要求，向伊方提供手球、体操、篮球、乒乓球、排球和田径教练。
第二十八条 双方鼓励互派相互感兴趣的体育项目的代表队进行友好访问。
第二十九条 双方为两国交换体育项目最新发展和最新技术的资料及交流经验提供方便。
第三十条 双方互派专家代表团到对方参观体育设施和体育用品工厂，研究和了解体育机构的体制和组织情况。代表团的人数和访问日期另行商定。
第三十一条 双方就国际体育组织的有关问题交换意见，并相互合作。
第三十二条 双方鼓励互换体育用品和所需要的设备。
第五章 广播、电视、通讯社
第三十三条 双方强调继续执行中华人民共和国广播电影电视部和伊朗伊斯兰共和国声像组织之间签署的协定。
第三十四条 双方信守中华人民共和国新华通讯社和伊朗伊斯兰共和国通讯社（伊尔那）之间所签署的协定，并为全面落实上述协定提供必要的方便。
第六章 财务规定
本计划中有关团、组及人员交流的所需费用，根据下列原则办理：
第三十五条 派遣国负担所派团、组及人员的往返旅费和行李运输费。
第三十六条 接待国负担对方团、组及人员在其境内的交通、食宿费。
第三十七条 访问人员如临时生病或发生意外事件，接待国负责提供免费治疗。
第三十八条 出展国负担举办展览所用各种展品的往返运输费和保险费；承展国负担展品在其境内的运输费和保险费，同时对展品采取安全保护措施。
第三十九条 派出国负担其奖学金留学生的往返旅费；接受国为奖学金留学生提供住宿和必要的学习条件。奖学金留学生在学习期间的其他生活费用，双方按各自国家的有关规定办理。
第七章 总则
第四十条 派遣国至少提前一个月将所派团、组及人员的名称、简历、访问计划和熟悉外语的情况通知接待国；接待国收到上述情况后，即向派遣国表示，同意接待为执行合作计划来访的团、组及人员。
第四十一条 派遣国至少提前十天将所派团、组及人员的入境时间和所使用的交通工具通知接待国。
第四十二条 双方将通过外交途径就实施本计划各项条款及确定实施的方法和条件等细节进行协商。
第四十三条 本计划不排除双方通过外交途径商定其他新的文化、科学和艺术方面的交流项目。
本计划于一九八九年五月十二日（伊历一三六八年二月十二日）在北京签字，一式两份。每份都用中文和波斯文写成。两种文本具有同等效力。
中华人民共和国政府 伊朗伊斯兰共和国政府
代 表 代 表
钱其琛 韦拉亚提
（签字） （签字）
