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为正确理解和适用合同法的几个关键环节，河南成务律师事务所的戚谦律师就合同法律风险防范的系列疑难问题逐一解读，以飨大家。

▲戚谦合同法律风险防范技巧•合同订立系列之一

合同成立必备条款及签订合同的风险防范

戚谦 河南成务律师事务所

《合同法》第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。　当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。” 其他根据合同的种类、标的所应当具备的条款，包括但不限于合同正副本的份数，补充协议和附件的效力，合同是否公证或见证，合同中的定义条款，合同的生效条件，商业秘密的保护，合同的有效期限等。


合同成立的必备条款的界定及合同条款的补充问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第一条明确规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。”

一、《合同法》第12条只是关于合同条款的任意性规定，是建议性或指示性的；原则上，合同成立应具备“名称或姓名、标的、数量”三个条款，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。
二、合同条款的补充（合同漏洞的填补）原则
合同漏洞时指合同当事人对合同条款没有约定或约定不明确的情形。郑州的戚谦律师认为，根据《合同法》第61、62、125条的规定，对合同欠缺的其他内容（非必备条款）的补充，应当遵循下列原则：

（1）首先由当事人协议补充；
第六十一条　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
（2）不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；

第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
　　（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
　　（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
　　（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
　　（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
　　（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
　　（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

按合同有关条款，应以合同文义为出发点，统观合同全文，参考订立前后的相关来往信函，考虑到合同的目的和性质，本着诚信原则，兼顾双方当事人利益。
按照交易习惯对合同条款进行补充，详参《合同法》解释(二)。

（3）按照《合同法》第62条的规定进行确定；
根据前两项规则仍不能确定合同条款的，按照《合同法》第62条规定的法律推定原则处理，即a）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。b）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。c）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。d）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。e）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。f）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
如果当事人对原有合同条款的理解有争议，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。

实务中，涉及15类有名合同以及其他法律关于合同条款补充的规定，应适用《合同法》分则的规定，或者其他法律关于合同条款补充的规定，以及《合同法》解释（二）第一条的规定；涉及纯无名合同条款的补充的，应适用《合同法》总则的规定，并可参照《 合同法》分则或其他法律最相类似的规定。

（4）根据《合同法》第125条的规定进行确定。
第一百二十五条：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。
　　合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。”

有学者指出，《合同法》第61、62条是专为填补合同漏洞而设立，第125条不仅适用于合同漏洞的填补，而且适用于合同是否成立、 合同是否生效等问题的判断。因此，在填补合同漏洞时，第61、62条填补漏洞的规则应当优先于第125条所规定的合同解释的方法。

■三、签订合同的法律风险防范

签订合同应当遵守国家法律、法规和政策的规定，遵守公司合同管理制度，坚持平等、自愿、公平、诚实信用的原则；应当做到主体适格、内容合法、条款齐全、手续完备、权利义务明确、责任清楚、文字表述准确。
戚谦律师提示，在合同签订前后以及合同各个条款的细节上，都要注意法律风险的防范，以免上当受骗造成不应有的损失。
（一）签订合同前的法律风险及防范要点
合同签订前的法律风险，主要是合同对方的主体资格和履约能力。
财政部


关于国营工业企业租赁固定资产有关会计处理问题的规定
财政部



根据我部《关于国营工业企业租赁费用财务处理的规定》，现对国营工业企业租赁固定资产有关会计处理问题规定如下：

一、关于通过融资租赁方式租入的机器设备
1．企业以融资租赁方式租入的机器设备，在租赁期内，应视同国家固定资产进行管理，在“固定资产”科目下，设置“融资租入固定资产”明细科目核算，并按分类折旧率单独计算提取折旧。
租入机器设备时，将所需租赁费借（增）记“专项工程支出”科目，贷（增）记“专项应付款”科目。安装调试完毕交付生产验收使用时，应将构成固定资产价值的设备价款、运输费、途中保险费、安装调试费，借（增）记“固定资产－－融资租入固定资产”科目，贷（增）记“固定
基金－－国家固定基金”科目（继续交纳资金占用费的企业应记入“待转固定基金”明细科目）。
租期内所支付的租赁费中，手续费和利息应首先用该项设备提取的折旧基金和企业的更新改造资金、生产发展基金等支付。支付时，借（减）记“应交折旧基金”、“专用基金”科目，贷（减）记“专项工程支出”科目，同时，借（减）记“专项应付款”科目，贷（减）记“专项存款
”等科目。租赁设备的其他租赁费，也应首先用该项设备提取的折旧基金和企业的更新改造资金、生产发展基金等支付。支付时，借（减）记“应交折旧基金”、“专用基金”科目，贷（减）记“专项工程支出”科目，同时，借（减）记“专项应付款”科目，贷（减）记“专项存款”等科
目（继续交纳资金占用费的企业还应结转固定基金，借（减）记“固定基金－－待转固定基金”科目，贷（增）记“固定基金－－企业固定基金”科目）。不足部分按不同情况分别处理：
属于租入成套生产线设备；用租赁项目新增利润在缴纳所得税前支付的，支付时，借（增）记“利润分配－－支付融资租赁费的利润”科目，贷（减）记“专项工程支出”科目，同时，借（减）记“专项应付款”科目，贷（减）记“银行存款”科目（继续交纳资金占用费的企业，还应
结转固定基金，借（减）记“固定基金－－待转固定基金”科目，贷（增）记“固定基金－－国家固定基金”科目）。
属于租入不便单独计算新增利润的单台生产设备和为管理服务的设备，在不减少企业原有上交利税的前提下，分期摊入成本的，支付租赁费时，借（增）记“待摊费用”科目，贷（减）记“专项工程支出”科目，同时，借（减）记“专项应付款”科目，贷（减）记“银行存款”科目（
继续交纳资金占用费的企业还应结转固定基金，借（减）记“固定基金－－待转固定基金”科目，贷（增）记“固定基金－－国家固定基金”科目）。分摊时，借（增）记“车间经费（折旧费）”、“企业管理费（折旧费）”科目，贷（减）记“待摊费用”科目。这部分分期摊入成本的租
赁费，应视同提取的折旧，借（减）记“固定基金”科目，贷（增）记“折旧”科目。
租赁期满，按合同规定，将设备所有权转归承租单位时，借（增）记“固定资产－－生产用固定资产”科目，贷（减）记“固定资产－－融资租入固定资产”科目。
2．企业的会工01表“资金平衡表”补充资料（二）“12固定资产原价本年增减数”中“（9）盘盈”项目下增列“（10）融资租入”项目。在“13、各类固定资产原价年末数”中“（7）土地”项目下增列“（8）融资租入固定资产”项目。
企业的会工02表“利润表”第25行“弥补以前年度亏损”项目下增列第26行“支付融资租赁费的利润”项目。

二、关于临时租入的机器设备
企业由于生产需要，临时租借的机器设备，应在备查簿上登记，妥善管理。企业所付的租赁费可从成本（费用）中列支，在支付租赁费时，借（增）记“车间经费（租赁费）”、“企业管理费（租赁费）”科目，贷（减）记“银行存款”等科目。



1985年7月22日